建設工程施工合同無效情形

無效合同是指已成立，但因欠缺法定的有效要件，在法律上自始不發(fā)生法律效力的合同。

在房地產開發(fā)建設中，操作不規(guī)范的現(xiàn)象如墊資承包、超資質等級承包、降低工程質量標準、拖欠工程款等時有發(fā)生，建設工程承包合同爭議內容和案件事實錯綜復雜，合同有效性經常成為當事人必爭焦點之一。

本文試圖根據(jù)有關法律法規(guī)就建設工程施工合同無效的情形及其法律后果談點粗淺認識。

一、合同無效的法定情形

（一）承包人無資質或超越資質承包工程

根據(jù)《建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的，施工合同無效。

對于超越資質等級的承包，若承包人在建設工程竣工前取得相應資質等級的合同有效。

（二）無資質承包人借用有資質承包工程

《建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設工程施工合同，應認定無效；

（三）必須招標的工程未招標或中標無效

建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，也屬于《建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》所規(guī)定的合同無效情形。

1、必須進行招標的項目

根據(jù)《招投標法》的規(guī)定，下列工程建設項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及重要設備、材料等的采購，必須進行招標：

（1）大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目；

（2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（3）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

具體規(guī)定可見發(fā)改委《必須招標的工程項目規(guī)定》。

2、關于中標無效的情形，由于內容較多，將在下一期文章中具體介紹。

（四）非法轉包、違法分包

承包人非法轉包、違法分包建設工程與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。

（五）變相降低工程價款

變相降低工程價款的情形主要有：在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物等另行簽訂合同。

工程價款是施工合同的實質性條款，在中標合同外另行簽訂合同，變相降低和工程價款，背離了中標合同實質性內容，違反了招投標法的強制性規(guī)定而無效。

（六）未取得建設工程規(guī)劃許可證

發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的，建設工程施工合同無效。但發(fā)包人在起訴前取得建設工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。另外，發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認建設工程施工合同無效的，不予支持。

（七）合同法規(guī)定的無效情形

《合同法》第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；　　

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；　　

3、以合法形式掩蓋非法目的；　　

4、損害社會公共利益；　　

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

符合以上情形的建設工程施工合同無效。

二、合同無效后的處理

（一）工程竣工驗收合格的

建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

（二）工程竣工驗收不合格

建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

1、修復后的建設工程經竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

2、修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

（三）損失賠償問題

建設工程施工合同無效，一方當事人請求對方賠償損失的，應當就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關系承擔舉證責任。

損失大小無法確定，一方當事人請求參照合同約定的質量標準、建設工期、工程價款支付時間等內容確定損失大小的，法院裁判時主要考慮的有：雙方的過錯程度、過錯與損失之間的因果關系等因素。

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